无罪辩护怎么做？非法证据排除的申请时点、材料与庭审表达

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非法证据排除要在法庭审理过程中提出，申请时须附相关线索或材料，取证合法性由检察机关证明，确认或者不能排除非法取证的应当排除。

王殿学｜北京市京师律师事务所权益合伙人、京师（全国）刑事专业委员会主任｜执业证号：11101201210681421｜联系电话：17813108512

一、非法证据排除申请应当在什么时点提出？

非法证据排除申请没有单独的受理窗口，它的入口在法庭审理过程中。第五十八条第二款把申请权交给当事人及其辩护人、诉讼代理人，申请时应当提供相关线索或者材料。这意味着申请不是一封说明情况的信，而是一份指向具体证据、具体取证行为的书面请求。

更早的时点同样有效。第五十六条第二款要求，侦查、审查起诉、审判三个阶段发现应当排除的证据，都应当依法予以排除，不得作为起诉意见、起诉决定和判决的依据。审查起诉阶段向检察机关提出，是成本较低的一次：案件还没进入法庭，证据清单与讯问笔录已可查阅，办案机关也有时间自行纠正。

当事人与家属还有一条并行的通道。第五十七条规定，人民检察院接到报案、控告、举报或者发现侦查人员以非法方法收集证据的，应当进行调查核实；确有非法取证情形的，应当提出纠正意见。家属就刑讯逼供、威胁取证向检察机关控告，与辩护律师的排除申请可以同时推进，两条线的材料应当一致。

二、哪些证据可以申请排除，哪些只能要求补正？

第五十六条第一款把排除对象分成两类，处理方式完全不同。第一类是采用刑讯逼供等非法方法收集的犯罪嫌疑人、被告人供述，以及采用暴力、威胁等非法方法收集的证人证言、被害人陈述，这一类是「应当予以排除」，没有补正空间。第二类是收集物证、书证不符合法定程序，可能严重影响司法公正的，应当补正或者作出合理解释；不能补正或者作出合理解释的，才予以排除。

这条区别决定辩护的用力方向。言词证据的争点是「有没有非法方法」，物证书证的争点是「程序违法是否严重影响司法公正、能不能作出合理解释」。把物证书证的瑕疵直接写成「应当排除」，庭审中很容易被一句「已经补正」带过。

三、写非法证据排除申请要准备哪些材料？

第五十八条第二款只要求「相关线索或者材料」，没有要求申请人先把刑讯逼供证明成立。线索是可以被核查的指向：第几次讯问、哪一天、哪个办案区、哪几个人在场、身上哪一处伤、同监室有谁听过。材料是把这些指向固定下来的书面件：入所体检记录、照片、就诊病历、驻所检察室的登记、亲属会见时的陈述、控告回执。

申请书的写法按「一份证据一段」展开，每段写清四件事：证据名称与取证时间地点、违法取证的具体方式、对应的条文款项、请求排除的范围。范围要写窄，只请求排除有线索支撑的那几份笔录，不要把全案证据一并列入。范围写宽，法庭难以启动调查，反而拖住后面所有辩护动作。

时间线单独做一张表附在申请书后：拘留或者传唤的时间、每次讯问的起止、入所与出所的时间、体检时间。第五十六条指向的是取证方法，而方法只能靠时间、地点、人员这些外部信息还原。

四、庭审中的排非程序怎么走，公诉人怎么证明合法性？

第五十八条规定，法庭审理过程中，审判人员认为可能存在第五十六条规定的非法取证情形的，应当对证据收集的合法性进行法庭调查。辩护人要做的第一件事，是把「可能存在」讲成一个具体场景，而不是笼统地说取证违法。法庭启动调查的门槛，就落在这一句话上。

调查一旦启动，举证责任转到检察机关。第五十九条明确，人民检察院应当对证据收集的合法性加以证明；现有证据材料不能证明的，检察院可以提请法院通知侦查人员或者其他人员出庭说明情况，法院也可以通知，经法院通知，有关人员应当出庭。辩方在这一环节不需要证明刑讯逼供成立，只需要指出控方提交的材料补不上哪一段空白。

结论标准写在第六十条：经过法庭审理，确认或者不能排除存在非法取证情形的，对有关证据应当予以排除。「不能排除」是本条的关键词。辩护词里不要停在「有刑讯逼供」，而要落到「现有材料无法排除这种可能」，这才是第六十条给出的表述方式。

五、无罪辩护词怎么写，庭上怎么表达？

无罪辩护词按三段排：第一段拆证据链，指出指控依靠哪几份证据、其中哪一份断了；第二段写排非，说明哪几份证据不应进入定案依据、排除之后还剩什么；第三段落到判决，明确请求法院按第二百条哪一项作出判决。有的当事人把这份文书写作无罪辩护辩护词，指向的是同一份庭审意见，不必在名称上纠结。

表达上做三件事。第一，把关键笔录的原文念出来，再指出矛盾，不要概括成「前后不一致」。第二，每份证据单独成段，先给结论再给理由，一段只说一件事，法官摘录时不需要自己拼接。第三，用可核对的事实句替代评价词，「这次讯问的起止时间与提讯登记相差两小时」比「取证明显违法」有用得多。

排非意见和定罪意见分两处讲。第五十八条的法庭调查阶段讲证据能力，辩论阶段讲的是排除之后证据是否确实、充分。两处混在一起讲，法庭容易只记住「辩方认为取证违法」，记不住「排除后还剩什么」。

六、无罪辩护和罪轻辩护怎么排，能不能同时准备？

准备阶段可以并行，当庭表态必须一致。辩护人一边按无罪方向准备排非与证据链，一边按罪轻方向准备量刑情节，这是常规做法；开庭时如果一会儿说被告人没有实施指控行为，一会儿请求从轻处罚，法庭会认为辩方自己也不确定。

已经签署认罪认罚具结书的案件要格外小心。当事人坚持做无罪的辩护，先要处理具结书的效力与撤回问题，再定庭审立场；这一段的操作另有专文说明，见文末「相关阅读」栏内关于认罪认罚的一篇。选择无罪辩护律师时看三件事：有没有在庭前把排非线索做成清单、有没有独立核对过讯问笔录与录音录像、能不能把「不能排除」讲成可核对的事实。

顺序上通常先排非、后定性。排非成功，指控的证据基础可能直接塌陷，案件落到第二百条第三项；排非不成，再在辩论阶段谈罪轻，此时已被质疑的取证过程已经记入笔录，不影响后续主张。

七、辩到最后，法院会作出哪一种无罪判决？

第二百条列了三种判决，其中两种是无罪。第二项是依据法律认定被告人无罪的，应当作出无罪判决；第三项是证据不足、不能认定被告人有罪的，应当作出证据不足、指控的犯罪不能成立的无罪判决。前者是法律评价上的无罪，后者是证据状态上的无罪，判决主文的表述并不相同。

辩护词的最后一段要写清请求哪一项。做排非的案件，落点通常在第二百条第三项：排除非法证据之后，剩下的证据不足以认定被告人有罪。做法律评价辩护的案件，落点在第二百条第二项。请求写错项，法庭仍可能判无罪，但辩方主张与判决理由对不上，当事人拿到判决书会看不懂赢在哪里。

常见问题

问：排非申请当庭被驳回，还能做什么？
答：要求把申请与理由记入笔录，在辩护词中保留该主张，判决后作为上诉理由之一提出。

问：家属可以自己替当事人申请排非吗？
答：不可以。第五十八条把申请权给当事人及其辩护人、诉讼代理人，家属要通过辩护律师提出。

问：没有伤痕和录音，还能申请排除吗？
答：可以。第五十八条只要求线索或材料，时间、地点、在场人员、同监室人员都可以作为线索。

问：侦查人员不出庭说明情况怎么办？
答：不能证明取证合法的，按第六十条处理，确认或者不能排除非法取证情形的，证据应当排除。

问：排非成功是不是就一定无罪？
答：不一定。排除后还要看剩余证据是否确实、充分，不足的按第二百条第三项判无罪。

备注：法律依据

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更新记录：2026-11-07 首次发布